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Artículo Monográfico. Diciembre 2020

SP/DOCT/106950

La noción de “descendiente directo” & “otro miembro de la familia” en los supuestos de la recueil legal o kafala según la doctrina de la sentencia del TJUE de 26 de Febrero 2019

Ana María de Toro Negro Abogada ICAGR y Doctoranda Universidad de Granada

RESUMEN La posible calificación de “descendiente directo” de un ciudadano de la Unión, en los términos jurídicos de que habla la Directiva 2004/38 [art. 2.2.c)], para un menor que sólo se halla bajo la tutela legal de éste conforme a la institución de la recueil legal (o kafala argelina), ha sido uno de los supuestos de Derecho Internacional Privado más controvertidos en la práctica del Tribunal de Justicia Europeo de los últimos años. La sentencia comentada resulta relevante porque al proponer entenderlos como “otros miembros de la familia” [art. 3.2.a) de la misma Directiva], ya que no pueden ser entendidos en modo alguno descendientes directos (pese a reconocer que este concepto puede tener un significado autónomo e independiente del entendido en los Estados miembros), favorece el derecho a la vida en familia, su reagrupación y en suma, el interés superior del menor, objetivos fundamentales a salvaguardar en este tipo de procesos.

The possible qualification of "direct descendant" of a citizen of the Union, in the legal terms referred to in Directive 2004/38 [art. 2.2.c)], for a minor who is under the legal guardianship of the latter only under the institution of legal recueil (or Algerian kafala), has been one of the most controversial cases of private international law in statement of the Court of European Justice in recent years. The commented sentence is relevant because by proposing to understand them as "other members of the family" [art. 3.2.a) of the same Directive], since direct descendants can not be understood in other way (despite recognizing that this concept can have an autonomous meaning independent of that understood in the Member States), favors the right to life in family, its regrouping and, in sum, the best interests of the child, fundamental objectives to safeguard in this type of process.

PALABRAS CLAVE Directiva 2004/38/CE: arts. 2.2.c) y 3.2.a), kafala argelina, descendiente directo, derecho a la vida familiar, protección del interés superior del menor

Directive 2004/38/CE: arts. 2.2.c) y 3.2.a), argelian kafala, direct descendant, right to family live, the best interests of the child

Sentencia objeto de comentario
STJUE "SM contra Entry Clearance Officer (ECO), Uk Visa Section", asunto C-129/18, 26 de Febrero 2019, (SP/SENT/995998).
Introducción
"No hay causa que merezca más alta prioridad que la protección y el desarrollo del niño, de quien dependen la supervivencia, la estabilidad y el progreso de todas las naciones y, de hecho, de la civilización humana".
(Plan de Acción de la Cumbre Mundial a favor de la Infancia, 30 de Septiembre de 1990).
La inmigración, que como concepto, se utiliza para referirse a la entrada de personas en un país extranjero, también es un derecho, entendido como capacidad de toda persona de trasladarse libremente por todo el territorio de ese Estado Nota . Este reconocido derecho no se adapta con facilidad a la potestad que ostentan los Estados para permitir la entrada y permanencia en sus territorios de nacionales procedentes de otros Estados, pues éstos son soberanos en la delimitación práctica de su ejercicio. Por eso decimos que derecho a la libre circulación (desde la perspectiva del individuo) y facultad para acotar sus límites (desde la de los Estados) son dos realidades prácticas de inevitable confrontación en el ámbito privado al que vamos a hacer referencia.
Una de las más r
elevantes normas comunitarias, que forma parte de nuestro ordenamiento jurídico y que regula específicamente el desplazamiento de personas, extranjeras en el territorio de otro Estado, es la Directiva 2004/38/CE del Parlamento Europeo y del Consejo de 29 de abril de 2004, (SP/LEG/5913), sobre el derecho de los ciudadanos de la Unión y de sus familiares, a circular y residir libremente en el territorio de los Estados miembros, que a su vez, modifi

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