Exploración judicial de los menores y respeto a su voluntad. CCCat

Exploración judicial de los menores y respeto a su voluntad. CCCat

Autor: Departamento Jurídico de Sepín Familia y Sucesiones

Publicación: 7 / 2017

ISBN: 978-84-1332-857-7

Editorial: SEPIN

Referencia: 3970

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Los menores de edad tienen derecho a ser informados y escuchados ante de que se tome una decisión que les afecte directamente, así lo recoge el art. 211-6.2 CCC y el art. 9 de la LO 1/1996 de protección jurídica del menor. Ahora bien, ¿respetan los tribunales siempre este derecho?, ¿cómo debe realizarse la exploración judicial para proteger además la confidencialidad de lo manifestado por los menores?, ¿debe ser respetada su voluntad a la hora de fijar el régimen de custodia o las visitas? Hemos querido dar respuesta a estas interesantes cuestiones desde la visión de la Jurisprudencia catalana.


Ejercicio del derecho a ser oído y respeto a su confidencialidad
Doctrina
Con la actual normativa vigente, nacional e internacional, ¿se ha de respetar el derecho de confidencialidad del menor en las audiencias? ¿Se deberían distinguir supuestos?
¿Cómo debe hacerse la exploración del menor para asegurar su protección?
Audiencia y exploración del menor: un derecho, no una obligación
Jurisprudencia y Resoluciones
No hay razón que justifique que no se oyera a la hija mayor de 12 años, como exigía la ley interna, así como que el Juzgado no se pronunciara de manera motivada sobre la solicitud de ser oída por aquel
La audiencia al menor tiene por objeto conocer su opinión, ya manifestada al equipo psicosocial, por lo que no es esencial y sólo será obligatoria cuando así se estime de oficio, a petición del Fiscal, las partes, equipo técnico o del propio menor
No haber sido oída la menor no lesiona el derecho a tutela efectiva de la madre dado que su oposición a la ejecución de sentencia no tenía por objeto la adopción de medidas paterno-filiales para las que dicho trámite está previsto
La denegación de la intervención del Ministerio Fiscal en un acto de exploración de menores en proceso matrimonial vulnera el Derecho a la tutela judicial efectiva
La audiencia a los menores cuando se practica de forma reservada, pero con presencia del Ministerio Fiscal no conculca derechos fundamentales, pues la presencia de las partes supondría una falta de libertad nada deseable para los menores
No dar publicidad al acta que recoge la audiencia de los menores, vulnera tanto la normativa procesal contenida de los arts. 138. 1, 140. 3 LEC y 234 LOPJ como derechos fundamentales de tutela judicial efectiva del art. 24.2 CE
La Sala acordó la entrega de un testimonio del acta de exploración y se señaló vista para que una vez conocida por las partes y Ministerio Fiscal fuera objeto de la oportuna contradicción, subsanando así la vulneración del derecho fundamental
Para que el deseo del menor con suficiente juicio sea atendido es necesario: que emita su opinión libremente, que sus razones no se inspiren en criterios de bienestar a corto plazo y que no venga desaconsejada por la incidencia de otros factores
El contenido esencial de la exploración judicial de la menor ha sido puesto en conocimiento de las partes en el acto de la vista por lo que no se han infringido los art. 187 y 358 de la LEC
Dado que la sentencia no funda la medida de guarda en el contenido de la exploración de la menor, no causa indefensión el hecho de no haber documentado la misma, pero sí debería haberse transmitido un contenido mínimo a las partes
La práctica de la exploración del menor no está sujeta a requisitos de forma legales, lo esencial es la percepción directa por el juez de su estado, pero no es un elemento en el que se pueda fundar un recurso por error en la apreciación de la prueba
La exploración del menor no es propiamente una prueba, sino que se configura legalmente como el derecho del menor a ser escuchado antes de que por la autoridad competente se tome una decisión que le pueda afectar
En la exploración del menor se le advertirá de que su voluntad, aunque es importante, no es determinante para la decisión que se adopte y que en ningún caso dicha decisón es su responsabilidad
La exploración del menor no se hará en la sala de juicios ni con el derecho de intervención de las partes como si fuera la prueba testifical; ni se notificará su resultado para realizar conclusiones, salvo constatar que se ha practicado
La audiencia en apelación de los menores, de 17 y 14 años, ha servido para informarles y para comprobar su alto grado de madurez, así como sus vínculos por igual con sus progenitores y de la conciencia de las diferentes personalidades de ambos
Determinación del régimen de custodia
Se atiende a su voluntad
Consultas
Atribució de la guarda del fill en cas de mort del cònjuge a qui no és la mare biològica. CCCat
Jurisprudencia y Resoluciones
Se modifica la custodia a favor de la madre porque con el informe pericial y la exploración del menor se ha acreditado que mantiene una relación ilusoria con el padre por el que este le ofrece premios y regalos al tener más dinero que la madre
La absoluta divergencia de criterios, la beligerancia de los progenitores, la opinión del menor de 16 años son criterios relevantes para justificar que su interés está en el mantenimiento de la custodia individual y no en acordar la compartida
Tras el informe de los técnicos y la exploración a las menores se mantiene la guarda compartida con el mismo reparto de tiempo porque las menores tienen a los dos padres como figuras de referencia y el régimen muy interiorizado
Se mantiene la guarda de la madre tras la exploración de los menores que manifiestan su adaptación a la situación y porque no es motivo suficiente para cambiarla que el padre se haya mudado a una vivienda cercana
Procede establecer la guarda y custodia compartida porque, tras la exploración del menor, ha quedado acreditado que eso le aportará mayor seguridad y adaptación ya que tiene buena relación con ambos
La exploración de los menores de 12 y 14 años fue contundente y ratifica la conclusión pericial, al manifestar que quieren continuar viviendo con su madre y que el sistema de guarda compartida por semanas sería un lío
No se atiende a su voluntad
Jurisprudencia y Resoluciones
La opinión del hijo de 16 años de querer vivir con el padre ha podido ser influenciada por él, que no ha sabido preservarlo de las dificultades de entendimiento con la madre sin que haya razones para separar a los dos hermanos siquiera por trimestres
La voluntad del hijo de 14 años no es determinante para acordar el cambio de custodia, la ha formado sin tener conciencia de las consecuencias de su traslado a Suiza, y además la valoración del resto de criterios del art. 233-11 es contraria
Aunque es importante el deseo de la menor no es el único criterio a tener en cuenta, debe valorarse también la satisfacción de sus necesidades básicas y la conveniencia de que su vida y desarrollo tengan lugar en un entorno familiar adecuado
La sentencia de 1ª Instancia al cambiar la atribución de la custodia se basó en una conclusión errónea al otorgar una excesiva importancia a las manifestaciones de los hijos, que expresaban los desencuentros puntuales propios de la pubertad
Fijación del régimen de estancias y comunicaciones
Se atiende a su voluntad
Jurisprudencia y Resoluciones
Según señala el informe el menor, que ha sido claro en sus manifestaciones, no está preparado para iniciar contactos con su madre ni siquiera progresivos; indica además que ambos progenitores han tenido dificultad para conectar con sus emociones
Aunque no se modifique la custodia sí que se amplía el régimen de estancias con el padre, porque la menor así lo ha solicitado en la exploración que se le ha practicado
No se establece un régimen de visitas estricto de los menores a favor del padre porque ya son adolescentes y así lo manifestaron en la explotación
No se atiende a su voluntad
Jurisprudencia y Resoluciones
No concurre causa de oposición a la ejecución por el incumplimiento de las visitas fijadas basándose sólo en la voluntad el menor, cuando además no se ha planteado una modificación de medidas por la supuesta perturbación que le pueden causar
Se ha producido un cambio de las circunstancias que se tuvieron en cuenta al fijar el régimen de visitas cuando la menor tenía 7 años, lo que no supone que pueda dejarse su cumplimiento a su voluntad porque tenga 16 años
La menor no expresó motivos atendibles para restringir la relación con su madre, que responde a su interés y contribuye a su formación, sin que los hechos alegados sean de entidad suficiente ni para restringirlas ni para suspender las visitas
A pesar de los deseos de la menor que ha sido explorada, se establece un régimen de visitas en vacaciones por los que la menor acudirá un mes al año a Alemania y también las mitades de navidad y semana santa

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