Derivados financieros complejos

Derivados financieros complejos

Autor: Departamento jurídico de Sepín Mercantil

Publicación: 9 / 2017

ISBN: 978-84-1332-863-8

Editorial: SEPIN

Referencia: 4072

Precio: 18

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Los derivados financieros complejos se definen en el artículo 2 de la Ley del Mercado de Valores. Su contratación tanto por personas jurídicas como por personas físicas sigue generando un alto nivel de litigiosidad. La Jurisprudencia del Tribunal Supremo es reflejo de todos los problemas que se producen en su comercialización. El cumplimiento del especial deber de información que pesa sobre las entidades bancarias que los ofertan, por la naturaleza altamente compleja de estos derivados, sigue siendo la piedra angular que determina que su suscripción sea válida y no se produzca la nulidad por error de consentimiento. Para exponer este intrincado panorama y aportar claridad, incluimos artículos doctrinales y de opinión, las más actuales y relevantes resoluciones del Tribunal Supremo y una serie de formularios.


Doctrina y opinión
Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo de 18-4-2013: inversión en participaciones preferentes de Lehman Brothers. SP/SENT/719576
Litisconsorcio e intervención para reclamar preferentes
Comentario a la Sentencia del Tribunal Supremo de 8-4-2016 sobre permutas financieras de tipo interés (SWAP) TS, Sala Primera, de lo Civil, 8-4-2016 SP/SENT/849718
Nulidad por error de la suscripción de "Depósitos Líderes" con rentabilidad condicionada a la fluctuación de acciones TS, Sala Primera, de lo Civil, 25-2-2016 SP/SENT/842933
Contratos de swap con sociedades mercantiles
Cuatro cuestiones de interés acerca de las hipotecas multidivisas
Responsabilidad por incumplimiento contractual: los llamados "bonos fortaleza" TS, Sala Primera, de lo Civil, 10-7-2015 SP/SENT/820480
Comentario a la Sentencia sobre el seguro de vida "unit-linked" Tribunal Supremo, Pleno, Sala Primera, 12-1-2015 SP/SENT/797345
Resoluciones judiciales
El inicio del cómputo del plazo de caducidad tiene lugar, de acuerdo con la doctrina de esta Sala, desde el momento en que se practicó la primera liquidación negativa, momento en que el cliente puede plantearse si pudo estar viciado su consentimiento
Los suscriptores del SWAP no solicitaron que la AP se pronunciase sobre otras causas de nulidad además de la de error vicio del consentimiento, no pudiendo analizarse ahora por casación. No cabe nulidad porque el banco cumplió su deber de información
Aunque el cliente era minorista y sin que conste prueba alguna, la entidad bancaria sostiene que tenía conocimientos financieros suficientes sobre los riesgos del swap y reconoce que por ello no cumplió el deber de información
No se hizo test de idoneidad y el representante de la SL solo recibió información con la documentación contractual, por ello es irrelevante que tuviera el contrato de swap 15 días antes de firmar, pues al desconocer el derivado contrató con error
Los seguros de vida "unit linked" son una fórmula para articular una inversión en derivados complejos, no procede rebajar el nivel de exigencia de información aplicando solo normativa de seguros privados, es aplicable la LMV
Resolución unilateral por la aseguradora de la relación contractual con la correduría que engañaba a los tomadores sobre el estado de las inversiones derivadas de los seguros de vida "unit linked"
El error sobre el riesgo, de qué depende y a qué operadores se asocia, no es error de cálculo sino esencial, no se informó a los suscriptores de bonos, denominados "seguro de vida", del riesgo de pérdida total de inversión, ni de identidad del emisor
El suscriptor del bono estructurado conocía el riesgo de pérdida total de su inversión a cambio de la elevada rentabilidad y además la información suministrada en la ficha comercial y en la orden de compra era clara y precisa
No hubo error al suscribir los bonos con acciones subyacentes que generaron pérdida total de la inversión al darse por acreditado que el consumidor tuvo información suficiente, aunque el banco no cumpliera adecuadamente el deber de información MiFID
Caducidad de la acción de anulabilidad del contrato de adquisición de bono estructurado con acciones subyacentes al iniciarse el plazo cuando su suscriptor conoció la quiebra del emisor y garante, Lehman Brothers
No informar al minorista, pretextando que el riesgo de insolvencia es inherente a toda inversión, al asesorarle bonos estructurados LM, infringe el deber legal de información y su grave incumplimiento generó la pérdida de todo el capital
Bankinter no es un simple agente de Lehman Brothers, la relación contractual es entre los demandantes y el emisor del bono que debe restituir a los demandantes el importe del precio de adquisición del bono estructurado
Altae banco asesoró correctamente la compra de bonos, la actora conocía los riesgos, incluida la insolvencia del emisor, no hay negligencia ni infracción de mandato o comisión mercantil que se integran en contrato de asesoramiento financiero
Bankinter incumplió los deberes inherentes al test de idoneidad al asesorar adquisición del bono fortaleza, y obvió también perfil de cliente, generando pérdida total de la inversión y debe indemnizar, es irrelevante cláusula de haber sido asesorado
Casación pues la acción de anulación por vicio en el consentimiento no había caducado, el plazo de ejercicio comienza cuando la demandante conoce el error: el bono fue emitido por Lehman Brothers que quebró, generando la pérdida total de la inversión
Barclays cumplió su deber de información, ex RD 629/93 y LMV, sobre el Bono estructurado, el cliente conocía emisor, riesgo especulativo y funcionamiento del producto de inversión, además, antes de contratar, se le dio folleto informativo
La nulidad del contrato de adquisición de obligaciones subordinadas y PPR conlleva la restitución de la inversión, más el interés desde que se hizo el pago y el reintegro de los rendimientos más los intereses desde cada abono
La nulidad del contrato de compra de participaciones preferentes conlleva, al existir prestaciones correspectivas, la restitución recíproca de los rendimientos obtenidos en virtud de dicho contrato, restableciendo la situación precontractual
El inicio del plazo de la acción de anulabilidad por error en la adquisición de las PPR comenzó con la intervención del FROB, luego no hay caducidad, ni tampoco convalidación del contrato nulo por el hecho del canje por acciones, que fue obligatorio
El déficit informativo sobre los clientes suscriptores de las obligaciones subordinadas, unido al hecho de que el canje de acciones al FGD no supuso confirmación del contrato, conlleva la nulidad del mismo sin indemnización por daños y perjuicios
Bankia asesoró obligaciones subordinadas sin confirmar que el cliente las conociera, los test de conveniencia evidenciaron inadecuación, la inversión reiterada no implica experiencia y se infringió el deber legal de información
La infracción del deber de información, sobre el derivado complejo incluido en los contratos de leasing, para financiar instalaciones solares de BBVA con las sociedades recurrentes, no conlleva automáticamente su nulidad
El contrato Multicupón BBVA advertía de su enorme riesgo, el suscriptor, experto en derivados financieros e inversor, fue informado junto a su hijo universitario, quedando la presunción de error, por omisión de idoneidad, desvirtuada
Nulidad y error excusable por incumplir deber de información al asesorar aportaciones Eroski y Fagor, considerar excusable el error, porque el minorista es diplomado en empresariales y su cónyuge administrativa de una Caja, infringe la Doctrina
Formularios
Demanda de nulidad del contrato de participaciones preferentes por error en el consentimiento
Demanda de nulidad de contrato de adquisición de bonos o valores convertibles por error en el consentimiento, MiFID
Demanda de nulidad del contrato de permuta financiera, swap, por error en el consentimiento
Reclamación a servicio de atención al cliente de entidad de crédito por permuta financiera o swap
Reclamación ante el Banco de España por permuta financiera o swap

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