Expulsión vía Art. 57.2 LOEX: ¿Pena en concreto o pena en abstracto?

Expulsión vía Art. 57.2 LOEX: ¿Pena en concreto o pena en abstracto?

Autor: Departamento Jurídico Sepín Extranjería

Publicación: 11 / 2017

ISBN: 978-84-1332-926-0

Editorial: SEPIN

Referencia: 4195

Precio: 18

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Acceso On·Line

Casi dos décadas después de la original redacción de la LO 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social, el art. 57.2 sigue siendo fuente de polémica en cuanto a cómo debe interpretarse a tenor de la expresión que sanciona al extranjero con la expulsión si hubiere sido condenado por "delito sancionado con pena privativa de libertad superior a un año". Se trata de una cuestión que afecta de un modo tan directo y esencial a nuestra política de extranjería y a los derechos de los extranjeros residentes en nuestro país que no es posible concebir cómo, dependiendo del ámbito territorial en el que se litigue e, incluso, de la Sección del Tribunal de turno que conozca del asunto, puede dar lugar a que el extranjero, sea o no expulsado de España. A lo largo de 24 documentos, se aportan resoluciones judiciales clasificadas en función de si se el órgano judicial aplica la pena en concreto o en abstracto.


Jurisprudencia Comentada
Expulsión de un extranjero condenado por delito con "pena superior a un año": se tendrá en cuenta la pena en abstracto. Comentario a la STS, Sala Tercera, de lo Contencioso-Administrativo, de 31-5-2018 (SP/SENT/957037)
Jurisprudencia y Resoluciones
Órganos que consideran la pena en concreto
Para aplicar la causa de expulsión del art. 57.2 de la LOEx , el TSJ de Valencia considera que debe atenderse a la pena en concreto impuesta y no a la pena en abstracto
Para la expulsión del extranjero se atiende a la conducta efectivamente sancionada; al no ser merecedora de una sanción de pena privativa de libertad superior a un año (sino de 8 meses), se niega el cumplimiento del art. 57.2 y no procede la expulsión
La expulsión por condena del art. 57.2 de la Ley 4/2000 de extranjería, debe aplicarse cuando la pena concreta es superior a un año y no se aplica cuando la pena abstracta del delito cometido es superior a un año
Órganos que consideran la pena en abstracto
Artículo 57.2 de la LOEx: si el legislador hubiese querido que se atendiese a la pena concreta impuesta al extranjero no se hubiese referido al delito sancionado, sino a la conducta sancionada; se ha querido aplicar en base a un tipo en abstracto
El TSJ de Murcia entiende que para aplicar la expulsión del art. 57.2 LOEx la pena a tener en cuenta es la prevista en abstracto para el delito o delitos cometidos por el interesado y no la efectivamente impuesta en la sentencia penal
Expulsión desproporcionada: a pesar de la gravedad de los delitos por el que fue condenado, malos tratos, la violencia de su comportamiento, en atención al tiempo transcurrido, el cumplimiento de la pena y convive con su madre española. Pena en Abstracto
El artículo 57.2 de la L.O. 4/2000 de extranjería no dispone la expulsión del extranjero que hubiese sido condenado a pena privativa de libertad superior a un año, sino del extranjero que cometa un delito doloso sancionado en España con esa pena
Antes de modificar su criterio, ha de estarse a la pena en abstracto atribuida el delito en el Código penal, para aplicar la expulsión del art. 57.2 LOEx
La aplicación de la expulsión ex art. 57.2 LOEx consiste en que el extranjero haya sido condenado por la comisión de delito doloso que (en abstracto) sea susceptible de ser castigado con pena superior a una año de prisión
El artículo 57.2 LOEx no se refiere a la pena en concreto impuesta al extranjero, sino a la pena en abstracto prevista para el concreto tipo; y así se refiere al delito sancionado con pena privativa de libertad superior a un año. Procede la expulsión
Aunque fue condenado por robo con violencia en grado de tentativa, la expulsión es proporcional, ya que el art. 57.2 de la Ley 4/2000 se remite a la pena prevista en abstracto para el tipo delictivo, no a la personalmente impuesta en el caso concreto
El artículo 57.2 LOEX se aplica sí la pena prevista para ese tipo delictivo supera el año, aunque la que se fijara en sentencia fuera menor
Art. 57.2 LOEx: el dato negativo a considerar lo es una condena penal por delitos que constituyen en nuestro país un delito sancionado (en abstracto, no refiriéndose a la concreta pena impuesta) con pena privativa de libertad superior a un año
Procede la expulsión del extranjero ex. art. 57.2 LOEx: aunque la pena que se le impuso era de 4 meses, lo fue por un delito que sí tenía fijada una pena en abstracto que superaba el año de privación de libertad
Órganos sin criterio consolidado
TSJ Madrid a favor de la pena en concreto
El TSJ de Madrid, a espera de pronunciamiento por el TS, fija como criterio que el art. 57.2 (expulsión de extranjero condenado por delito) debe aplicarse cuando la pena concreta impuesta supere un año, no bastando la prevista en abstracto en el CP
Argumentos a favor de considerar que el artículo 57.2 de la LOEx (expulsión de extranjero condenado por delito) debe interpretarse en el sentido de considerar que se refiere a la pena en concreto impuesta y no a la prevista para el tipo penal
TSJ Madrid a favor de la pena en abstracto
Transcurridos siete años desde la condena sin reiterar comportamientos delictivos, se considera no hay amenaza al orden publico. Es improcedente la expulsión del residente de larga duración. Pena en abstracto
No ha de estarse no a la pena en concreto impuesta al condenado, sino a la pena en abstracto atribuida el delito en el Código penal, para aplicar la expulsión del art. 57.2 LOEx
TSJ Andalucía a favor de la pena en concreto
Expulsión de extranjero condenado por delito. Como la pena concreta impuesta es inferior a un año de privación de libertad es improcedente de la expulsión, aunque la pena genérica prevista para el delito pudiera ser superior a 1 año de prisión
TSJ Andalucía a favor de la pena en abstracto
Sin un trabajo estable y con largos periodos sin actividad, ni tampoco arraigo familiar intenso, se expulsa al recurrente al considerarse que la condena penal es una amenaza al orden público. Pena en abstracto
No se impone la expulsión al residente de larga duración que tiene arraigo por tener dos hijos y cuyas penas están una suspendida y otra en fase de remisión definitiva. Pena en abstracto
Expulsión de extranjero condenado por delito: la pena a considerar es la tipo prevista en abstracto por la Ley para el delito de que se trate, y no a la concreta pena impuesta, pues el precepto (57.2 LOEx) no se refiere a la conducta sino al delito
Hay que estar a la pena en abstracto prevista por el tipo penal, y no a la concreta impuesta en sentencia para valorar la concurrencia del supuesto de expulsión del extranjero previsto en el art. 57.2 de la LO 4/2000 de extranjería

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