SWAP: Análisis y Aspectos Esenciales

SWAP: Análisis y Aspectos Esenciales

Autor: Departamento Jurídico de Sepín Mercantil

Publicación: 2 / 2018

ISBN: 978-84-1332-983-3

Editorial: SEPIN

Referencia: 4400

Precio: 18

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Cuando analizamos el derecho bancario y la litigiosidad respecto de los productos que las entidades financieras comercializan, es importante destacar la conflictividad en torno a uno de los productos con mayor transcendencia hoy día, los SWAP o permutas financieras. Se caracterizan por ser derivados financieros de alto riesgo, productos complejos que han sido objeto de sucesivos abusos por parte de la Banca española respecto de los consumidores. Recientemente, la CNMC ha sancionado a los cuatro grandes bancos de nuestro país (Santander, BBVA, Caixabank y Sabadell) por concertarse para ofrecer SWAPS en condiciones distintas a las pactadas, conviniendo así los precios de éstos, lo que ha supuesto una sanción de más de 15 millones de euros a cada uno. Todo ello, además de la reciente sentencia del Tribunal Supremo 89/2018 sobre Dies a Quo para el ejercicio de la acción de nulidad por error de un contrato SWAP, han propiciado la elaboración de esta completa Guía con Jurisprudencia, Doctrina y Formularios, que pone a disposición de los mejores profesionales las herramientas necesarias para hacer frente a los abusos bancarios.


Doctrina
Derivados financieros: contratos de futuros ("forwads") y opciones ("warrants"), contratos de permutas o intercambio ("swaps") y contratos por diferencias
Swaps: entre la cobertura de riesgos y la especulación
Jurisprudencia Comentada
Comentario sobre dies a quo para el ejercicio de la acción de nulidad por error de un contrato de swap
Comentario sobre permutas financieras de tipo interés (SWAP)
Opinión
Contratos de swap con sociedades mercantiles
Nulidad de swap suscrito por abogado con experiencia
Jurisprudencia y Resoluciones
A efectos del ejercicio de la acción de nulidad por error, la consumación de los contratos de swaps debe entenderse producida en el momento de la extinción del contrato, por ser cuando se producen las consecuencias económicas de este
Proporcionar previamente folleto informativo, modelo normalizado de contrato y orden de suscripción, no implica cumplir el deber de información al minorista y no convierte en experto a la comunidad de usuarios el hecho de contratar dos swap
No existe renuncia de derechos porque el cliente se limitó a suscribir unos documentos redactados por la entidad que carecen de claridad y que remiten en todo momento al CMOF celebrado inter partes sin precisión alguna
El inicio del cómputo del plazo de caducidad tiene lugar, de acuerdo con la doctrina de esta Sala, desde el momento en que se practicó la primera liquidación negativa, momento en que el cliente puede plantearse si pudo estar viciado su consentimiento
No hay caducidad de la acción de nulidad del art 1303 CC porque el pago de la primera cuota del préstamo hipotecario no revela el error al contratar swap, que el cliente pudo conocer al percibir la primera liquidación negativa
Mantener una postura pasiva ante las liquidaciones negativas del swap no es un acto de confirmación tácita del contrato anulable, pues para poder tener voluntad de renunciar a la acción de nulidad por error se debe ser consciente de este
Inadmisión del recurso de casación contra la sentencia que consideró cumplido el deber de información sobre swap, porque no se funda en la infracción de una norma aplicable para resolver el pleito e impugna la base fáctica de la sentencia recurrida
No hubo error al contratar el swap, se acreditan varias reuniones informativas y en los anexos de cada contrato se contenía información sobre su funcionamiento y sobre los posibles escenarios de evolución de los tipos de interés
La información suficiente sobre características y riesgos y el contenido del contrato permitieron al administrador societario, que ya tenía experiencia en banca y productos financieros complejos entender el swap y evitar el error
Al suscribir la tercera confirmación de swap el cliente tuvo que cancelar anticipadamente la anterior abonando una alta suma y conoció mecánica y consecuencias del derivado; hay caducidad de acción de anulabilidad al demandar pasados cuatro años
Accionar nulidad, vencido el swap, al conocer error esencial y excusable, no es ir contra actos propios ni convalidación, sino evidencia de la buena fe de la SL a la que el Sabadell asesoró incumpliendo el deber legal de información
Se asesoró swap infringiendo deber de información pre MiFID, pues se omitió estudio previo de situación financiera, experiencia y objetivos del suscriptor, para asegurar adecuación y también, los enormes riesgos de la inversión
El nuevo préstamo hipotecario para pagar el enorme coste de cancelación del swap no es confirmación tácita del contrato, no hay conocimiento ni cese de la causa de nulidad y solo perseguía atajar la insolvencia si había más liquidaciones negativas
Preguntas y Respuestas
Aplicación de la Directiva MIFID II
Formularios
Demanda de nulidad del contrato de permuta financiera, swap, por error en el consentimiento
Reclamación ante el banco de España por permuta financiera o swap
Reclamación a servicio de atención al cliente de entidad de crédito por permuta financiera o swap

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