La expulsión judicial sustitutiva del art. 89 del Código Penal

La expulsión judicial sustitutiva del art. 89 del Código Penal

Autor: Departamento jurídico de Sepín Extranjería

Publicación: 4 / 2019

ISBN: 978-84-1333-250-5

Editorial: SEPIN

Referencia: 5172

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La naturaleza del art. 89 del CP tiene dividida a la doctrina ¿es una medida de seguridad que obedece a razones de política criminal habilitando la expulsión en dos supuestos; o inmediatamente a la comisión delictiva o tras un periodo de cumplimiento de la pena, o es una medida sustitutiva de la ejecución de la pena de prisión? A partir de ocho documentos entre artículos doctrinales, recomendados, jurisprudencia comentada, una consulta y un esquema, analizamos este artículo complementándolo con las principales resoluciones judiciales dictadas en la aplicación de dicho artículo.


Doctrina
La historia de una sinrazón prevista en el art. 89 del Código Penal El artículo 89 y sus reformas. Pequeño análisis de las modificaciones
Formas sustitutivas de la ejecución de las penas privativas de libertad y de la libertad condicional: Comentario del artículo 89 del Código Penal
Las expulsiones judiciales sustitutivas en el nuevo Código Penal
Documentos recomendados
Formas sustitutivas de ejecución de las penas privativas de libertad en el nuevo Código Penal
La ejecución penal: Mecanismos de evitación de la prisión
Jurisprudencia Comentada
Actual art. 89 CP, Ley Orgánica 1/2015. Análisis y aproximación crítica de la reciente Sentencia del Tribunal Supremo, Sala Segunda, de 29 de marzo de 2017 (rec. 1998/2016) SP/SENT/894509
Consultas
No cabe la sustitución de la pena privativa de libertad por expulsión del territorio nacional a extranjero con actual autorización de residencia en España
Esquemas
Modificaciones introducidas por la LO 1/2015, de 30 de marzo, modificadora del Código Penal, en materia de Extranjería
Jurisprudencia recomendada
Análisis jurisprudencial
Eficacia del arraigo
El hecho de que la madre del condenado esté casada con un español no puede ser asimilado sin más al de un ciudadano comunitario a efectos de incidir con suficiente peso para dejar de aplicar la pena de expulsión impuesta
Debido a la falta de motivación suficiente sobre el arraigo del penado que pueda deducirse de su permiso de residencia en nuestro país ha de revocarse la expulsión del territorio nacional
Procede la expulsión ya que no es relevante el tiempo de residencia del acusado en España, no ha acreditado intensa vinculación y convivencia familiar ni relevante relación, ni es ciudadano de la UE a efectos de los Tratados
Aparte de que la medida de expulsión fue aplicada de oficio en contra de la solicitud del fiscal sobre el cumplimiento íntegro de la pena, se ha tratado la expulsión como regla general y sin valorar las circunstancias de arraigo
Principio acusatorio
La decisión del órgano judicial de sustituir parcialmente la prisión por expulsión, ex art. 89.1 CP, puede suponer vulneración del principio acusatorio
Las resoluciones judiciales que acordaron el cumplimiento parcial de la prisión y la posterior expulsión del territorio nacional, sin dar audiencia a las partes, transgrede derechos fundamentales
Casación
Que el acusado no plantease en la apelación la cuestión de la sustitución de la pena de prisión por la de trabajos en beneficio de la comunidad, impide que pueda ser examinada ahora en casación
Residencia legal
Aunque el recurrente sostenga que no procede la expulsión porque tiene residencia legal en España, lo cierto es que es aplicable la nueva redacción del artículo 89 CP que posibilita aquella en caso de residencia legal con ciertas salvedades
Estamos ante un acusado sin permiso de residencia, sin trabajo regular y remunerado, sin personas a su cargo en España y sin familia conocida; los certificados de empadronamiento no son suficientes; procede la expulsión
Gravedad y entidad del delito
Conceder al recurrente la expulsión del país como pena sustitutoria daría lugar a una sensación total de impunidad, máxime cuando intentó introducir en España más de un kilo de cocaína pura
Proporción de la medida
La gravedad de los hechos cometidos le permitirá que la sustitución de la pena de prisión por la expulsión se cumpla desde que haya cumplido dos tercios de la pena y tenga derecho a acceder al tercer grado o a la libertad condicional
Debe continuarse con el cumplimiento de la pena de prisión, pues tras la sustitución por expulsión del territorio nacional, el condenado fue visto en una ciudad española, pese a la prohibición de regresar, sin que haya circunstancias excepcionales
Improcedencia de la medida
No podrá concederse la sustitución de la pena de prisión por la de expulsión hasta que el acusado acceda al tercer grado o a la libertad condicional, al superar la condena los 5 años de prisión
La petición del Fiscal sobre la sustitución de la pena de prisión por la de expulsión propicia la misma, pero no sobre todos los acusados al faltar sobre uno el informe del Fiscal, siendo necesario esperar a la ejecución de la sentencia
No resulta posible la sustitución de la pena de prisión por la expulsión, porque el Fiscal no la solicitó y la defensa no ha traído al proceso prueba sobre la pretensión de la parte
Procedencia de la medida
Que el recurrente sea ciudadano estadounidense y no ciudadano de la UE, así como la pena impuesta por el delito de estafa, le permite la aplicación de la sustitución de la pena por la expulsión, pero no de forma inmediata
La pena de expulsión sólo puede ser aplicada previa solicitud de la acusación, posibilitando las alegaciones de la defensa en el debate y con una fundamentación adecuada a las circunstancias concretas de cada caso
Además de las penas de prisión el acusado no podrá acercarse ni comunicarse con la víctima, siendo procedente la libertad vigilada y la sustitución de la prisión por la expulsión cuando haya cumplido 2/3 de la condena
Si procede la revocación de la sustitución de la pena de expulsión respecto a la sentencia recurrida, ya que dicha medida no puede acordarse por el juez sin la audiencia de la parte afectada por la expulsión
Revocación de la medida
Si procede la revocación de la sustitución de la pena de expulsión respecto a la sentencia recurrida, ya que dicha medida no puede acordarse por el juez sin la audiencia de la parte afectada por la expulsión

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